Derecho Penal Empresarial en Colombia

jueves, 15 de abril de 2021

CASO DE LA MUERTE DEL CAPITAN

 

CASO: LA MUERTE DEL CAPITAN

 

https://www.elheraldo.co/bolivar/capitan-de-barco-de-hamburgo-es-asesinado-por-tripulacion-en-cartagena-718620

 

Capitán de barco de Hamburgo es asesinado por tripulación en Cartagena

El comandante de la Policía Metropolitana reportó que Myo Tun Za, 50 años, fue atacado en medio de una riña.

 

Myo Tun Zaw, de 50 años, capitán de un buque de bandera de Alemania habría sido asesinado por miembros de su tripulación en aguas de Cartagena, confirmaron este viernes las autoridades locales.

Los hechos habrían ocurrido el jueves a las 5:30 de la tarde al interior de la embarcación ‘Spirit of Hambure’, que arribó al puerto local procedente de Hamburgo.

De la tripulación del barco, que estaba anclado en uno de los muelles de Manga en la Sociedad Portuaria de Cartagena, hacían parte 12 filipinos y el capitán Myo Tun Zaw, oriundo de Birmania.


El comandante de la Policía Metropolitana de Cartagena, coronel Henry Sanabria, dijo que la alerta sobre una situación irregular dentro del buque mercante se la dieron a la Policía Antinarcóticos que atendió el caso.

 

“Atacaron al capitán del barco en medio de una riña, no sabemos quién fue el autor porque habían 12  filipinos, pero ninguno dio información. Ellos hablaban en su idioma natal y en inglés, pero ninguno dio detalles que fueran acertados”, aseguró el oficial.

 

Explicó además que las pruebas obtenidas serán entregadas a las autoridades de Alemania. “El hecho ocurrió en un barco mercante y la jurisdicción penal es la de la bandera de ese barco”.

El levantamiento del cadáver estuvo a cargo del Cuerpo Técnico de Investigación – CTI-.

 

https://www.eltiempo.com/colombia/otras-ciudades/crimen-intruso-habria-asesinado-a-capitan-de-barco-aleman-en-cartagena-485982

 

Intruso’ habría asesinado a capitán de barco alemán en Cartagena

Compañía alemana propietaria de barco desmiente crimen del marinero a manos de su propia tripulación

FOTO POR:

 

ARCHIVO PARTICULAR

Un giro dieron en las últimas horas las investigaciones por el crimen de un capitán dentro de un barco mercante, que se encuentra fondeado en aguas de Cartagena de Indias.

 

Fuentes del CTI de la Fiscalía han dicho que el crimen de Myo Tun Zaw, de 50 años, capitán del barco ‘Spirit of Hamburg’, habría sido cometido, con sevicia, por la misma tripulación.

 

La nave con más de 500 contenedores había arribado a Cartagena de Indias el pasado jueves 16 de abril, como lo muestra la carta de navegación, conocida en exclusiva por EL TIEMPO.

 

No obstante, EL TIEMPO conoció información oficial de la naviera, propietaria del barco, que señala que el crimen del curtido marino habría sido cometido por “un intruso a bordo del barco en el puerto de Cartagena”.


“Los gerentes Zeaborn Ship Management lamentan informar que en la tarde del 16 de abril de 2020, uno de sus valiosos marinos de su buque portacontenedores ‘Spirit of Hamburg’ ha sufrido lesiones fatales, tras lo que se cree que fue un incidente violento con un intruso a bordo del barco en el puerto de Cartagena, Colombia”, señala la compañía alemana Zeaborn Ship Management, a cargo de la nave, en comunicado de prensa.

 

El cuerpo sin vida del marino fue encontrado en la cubierta del barco

La Dirección General Marítima (Dimar) informó que la motonave ‘Spirit of Hamburg’, portacontenedores de bandera de Isla de Man, arribó al puerto de Cartagena el 16 de abril de 2020 a las 07:40 horas con 21 tripulantes a bordo, con el fin de desarrollar operaciones de cargue y descargue de contenedores, en las instalaciones portuarias de la Sociedad Portuaria Regional de Cartagena.

Según la Dimar, “aproximadamente a las 17:00 horas del mismo día 16 de abril de 2020, cuando la motonave aún se encontraba atracada, en uno de los muelles de la Sociedad Portuaria Regional de Cartagena, se recibió un reporte por parte del oficial de protección de la entidad quien informó sobre la muerte del capitán de la nave, quien fue encontrado en la cubierta principal del buque”.

Las circunstancias de tiempo, modo y lugar del crimen son materia de investigación por parte de las autoridades judiciales colombianas.

 

La multinacional, dueña del barco, envió condolencias a la familia y amigos del capitán Myo Tun Zaw, y ofrecerá apoyo psicológico a la tripulación.

“Los familiares del miembro de la tripulación han sido notificados y se les ofrecerá apoyo total en este momento tan difícil. La tripulación de ‘Spirit of Hamburg’ recibirá ayuda psicológica tras la trágica muerte de su colega”, agrega la multinacional, que compró el barco en al año 2014 a la empresa, también alemana, Hamburg Sud.

La escena del crimen es una nave mercante que tenía como destino varios puertos internacionales.

“Representantes de la compañía llegaron a Cartagena para brindarle más apoyo a la tripulación. Las circunstancias exactas del incidente violento aún se desconocen y la Policía inició una investigación oficial sobre los eventos y realizó entrevistas con la tripulación del ‘Spirit of Hamburg”, agrega la compañía propietaria del barco.

 

El periplo de la nave donde se cometió el crimen

Este medio conoció la carta de navegación del barco ‘Spirit of Hamburg’, el cual señala que el 31 de marzo pasado estuvo en el puerto de Cristóbal, en Panamá.

Luego partió hacia el Puerto de Filadelfia, en los Estados Unidos, a donde llegó el 7 de abril. De allí partió a la ciudad de Charleston, también en los Estados Unidos, a donde arribó el 10 de abril. De allí partió para el puerto colombiano.

La nave permanece atracada frente a la isla de Tierrabomba

El barco, con matrícula IMO: 9391660, donde se cometió el misterioso crimen fue construido en el año 2007 y fue bautizado con el nombre de Bahía Laura; pero su nombre fue cambiado en el año 2013 a ‘Spirit of Hamburgo’.

Posteriormente en el año 2014 fue adquirida por la multinacional Zeaborn Ship Management.

Esta nave mercante, según sus últimas cartas de navegación, ha recorrido el Caribe en varias oportunidades. Hoy permanece fondeada frente a la isla de Tierrabomba.

De hecho en enero del año 2016 estuvo atracado varios días en un puerto de Panamá donde fue sometido a reparaciones.

“Se busca aplicar la Convención sobre el Derecho de Mar de 1982, para que este caso sea asumido por la jurisdicción penal de la bandera alemana, por haber ocurrido dentro del buque mercante”, señaló la Fiscalía General de la Nación.

Fuentes del CTI le dijeron a este diario que el capitán era de origen birmano, y que se desconocen las causas del presunto motín a bordo que habría culminado con el asesinado del marino hombre.

Según el ente investigador, en este caso se aplica, además, el principio de extraterritorialidad, pues el delito no fue cometido dentro de la jurisdicción de Colombia, y por lo tanto no puede asociarse este caso a una política criminal nacional, sino del país de origen.

La empresa Zeaborn Ship Management, que compró el barco en el año 2014 a la multinacional, también alemana Hamburg Sud, informó que la mayoría de su tripulación no es de origen filipino, como habían sostenido autoridades colombianas.

Las autoridades de Colombia otorgaron el permiso para que la embarcación se mueva al anclaje interior de la Bahía de Cartagena, donde estará durante las investigaciones.
   
       
       
JOHN MONTAÑO
Redactor de EL TIEMPO
Cartagena

 

 

REPORTE INICIAL DE LA SITUACIÓN:

 

El día 16 de Abril a las 6 p.m., a través de correo electrónico y por vía telefónica, me informaron la necesidad de asistir legalmente, una situación reportada en el puerto de Cartagena, la información fue la siguiente:

“Lamentamos informarles que a las 16:30 aproximadamente fuimos informados  que a bordo de la MN Spirit of Hamburg hubo una riña y había un tripulante inconsciente, un Médico del Dadi fue a bordo y confirmo que el agredido había fallecido y se trataba del capitán del buque,  este momento personal de la fiscalía está a bordo.”

 

RESUMEN DE LOS HECHOS:

 

El capitán del barco denominado SPIRIT OF HAMBURG, el señor MYO TUN ZAW, nacional de MYANMAR, fue encontrado muerto al interior del barco, por su tripulación, el día 16 de Abril de 2020, quién al parecer fue ultimado con severos golpes en la cabeza, por una persona indeterminada, y cuya identificación aún se investiga.

De acuerdo con las versiones de los tripulantes, al barco ingresó un extraño que pudo haber sido el presunto homicida, y que el cuerpo fue hallado por la tripulación alrededor de las 4:00 p.m., después de una búsqueda realizada por parte de la tripulación en el barco.

 

HECHOS JURÍDICAMENTE RELEVANTES

 

De acuerdo con las declaraciones de la tripulación, la versión de los hechos de los miembros de la tripulación es la siguiente:

Que las declaraciones que se realizaron ante la Capitanía de Puerto, la tripulación ha sido coherente en señalar:

·         El capitán era una buena persona, y no se había presentado ningún problema o discusión entre él, y algún miembro de la tripulación.

·         El avistamiento de un extraño, por parte de un miembro de la tripulación a las 3:15  p.m. el día de los hechos.

·         Que la tripulación inició la búsqueda a las 3:30 p.m. aproximadamente.

·         Que encontraron el cuerpo del capitán a las 4 p.m.

La hipótesis de la tripulación sobre los hechos es la siguiente:

1)   Que el intruso pudo haber entrado en el nivel A por la puerta que daba al mar, que había quedado sin seguro desde las 12 del mediodía.

2)   Que la última comunicación del capitán fallecido fue a las 14:00 preguntando si la operación de limpieza había terminado.

3)   Que a las 15:15 fue observado un extraño por un OS en el nivel D.

4)   Que a las 15:35 se dio la voz de alerta y se inició con la búsqueda de un extraño en las acomodaciones.

5)   Que a las 16:00 se encontró al capitán.

6)   Y que se encontró la puerta del nivel D sin seguro, donde el OS había visto al extraño, y que según la tripulación, esa fue su ruta de escape.

7)   Y que se encontró una herramienta ajena a la nave en la popa, debajo de las escaleras por donde se supone huyó el extraño.

 

Por otro lado la Fiscalía tiene la siguiente evidencia:

 

Igualmente se obtuvo información sobre la necropsia practicada por medicina legal al cuerpo del capitán MYO TUN ZAW, con lo cual se pudo conocer los siguientes hallazgos:

 

  1. 1)   La causa de muerte fue el golpe contundente que recibió en la cabeza.
  2. 2)   Se encontró señales de resistencia, laceraciones en los nudillos de su mano, que se producen luego de haber dado un golpe.
  3. 3)   Se encontró laceraciones en el cuello, que indican que al capitán lo sostuvieron por el cuello con un brazo.
  4. 4)   Tiene laceraciones en la rodilla, lo que demuestra que lo colocaron de rodillas.

En relación con la prueba de reactivos:

  1. 1.    Se encontró sangre en el extinguidor ubicado en la escena del crimen, que había sido limpiado, pero con el reactivo se encontró que aún tenía sangre.
  2. 2.    Se encontró rastro de sangre en la cubierta F, en la puerta contraria de donde encontraron al capitán, y en las escaleras externas que conducen del nivel F al E y que no fue la escalera por donde bajaron el cuerpo del capitán.
  3. 3.    Se encontró manchas de sangre en los dos pares de botas del marinero Win.
  4. 4.    Se encontró un charco de sangre en la cubierta D enfrente del cuarto del marinero Win.

La tesis de la Fiscalía es que hubo un ajuste de cuentas entre los miembros de la tripulación posiblemente por temas de narcotráfico. De acuerdo con ello, la agresión al capitán comenzó en la cubierta D, y luego lo llevaron sometido a la cubierta F, dos pisos más arriba, al cuarto de electricidad donde al fin lo mataron al parecer con el extinguidor, y luego el colocaron la cinta alrededor de la cabeza.

 

OFICIALES QUE ESTABAN DE GUARDIA EN EL BARCO

 La tripulación estaba compuesta por 20 marinos, 17 birmanos, un ruso y dos etiopes. A las 12 del medio día hubo cambio de turno, y quedaron en servicio 4 marinos, el capitán y el primer oficial, el resto estaba descansando en sus camarotes.

El primer oficial AUNG KO LATT, se encontraba en su camarote en ese momento descansando, tenía su radio prendido. No se encontraba a cargo de la revisión de las puertas, solo está alerta en caso de que se presente una novedad en el barco para resolver. En efecto recibió una llamada del primer oficial que le solicitara que bajara al primer piso para firmar una autorización para el buzo de antinarcótico. En ese momento el contramaestre dio la voz de alarma por el radio, y enseguida acudió a resolver la situación y ayudo a buscar el extraño.

Segundo oficial ZAW HTWE, inició el turno, revisó que las puertas estuvieran cerradas y con seguro. Encontró la puerta de la cubierta A que estaba abierta, porque los ingenieros estaban realizando la operación de tanqueo, y no podía cerrarla. Se fue a su puesto de trabajo en la oficina en el portalón, cuando recibió al buzo de antinarcóticos, lo atendió y le avisó al primer oficial. Cuando se dio la voz de alarma se encontraba en su puesto en la oficina del primer piso atendiendo al buzo de antinarcóticos.

TAY ZAR PHYO, segundo ingeniero, estaba en el cuarto de máquinas, muy lejos de los hechos que ocurrieron en las acomodaciones, inicio turno, luego de terminado el tanqueo, no tenía nada que ver con las puertas.

THURA AUNG, marinero en cubierta estaba en la operación de cargue y descargue en la popa. Encontró la herramienta en forma de orca en la zona 25A cerca de la popa. No se encontraba a cargo de la verificación de las puertas, pues su función era vigilar el proceso de carga. Escuchó la noticia del extraño y se fue hacía el castillo de popa, ahí encontró la herramienta extraña y la reportó. La herramienta era como una hoz que es la que utilizan los estibadores para descargar la carga, y que no tenían los miembros de la tripulación. Esa herramienta fue encontrada cerca de las escaleras al castillo de popa, lugar donde pudo haber escapado el extraño y donde no había operación de carga.

THAW DAR SWE MYINT, marinero en cubierta, estaba ocupado en la operación de carga y descarga. No escuchó nada por el ruido, y no se dio cuenta sino después de la situación hasta que bajaron al capitán al portalón, dijo estar concentrado en la tarea de carga y descarga, y que no se dio cuenta de nada, se encontraba en la mitad del buque con mucho trabajo.

NANDA HTIN ZAW, estaba de vigilancia en el portalón. No vio a ningún extraño ingresar, estaba en su puesto de trabajo cuando acontecieron los hechos. Atendió al buzo de antinarcóticos y lo hizo pasar para que lo atendiera el segundo oficial en la oficina del primer piso, cuando se dio la voz de alarma por parte del contramaestre, enseguida avisó a los guardias de seguridad que no le entendieron y le dijeron que tranquilo, que todo estaba bien. No abandonó su puesto asignado por sus superiores, y cumplió con las labores asignadas.

 

DECLARACIONES:

De conformidad con varios miembros de la tripulación, la muerte del capitán MYO TUN ZAW, se produjo por parte de un sujeto extraño a la tripulación, quien ingresó sin autorización al navío SPIRIT OF HAMBURG, y que al parecer llegó hasta el camarote del capitán, a quién agredió con un elemento contundente, con el cual le causó varias heridas mortales en el cráneo.

Según el relato del señor HLAING WIN, dijo que mientras se encontraba en su camarote descansando por las horas de la tarde, había tratado de abrir su puerta, y luego sintió cómo, también trató de abrir la puerta de otros camarotes. Así que se levantó abrió la puerta, y vió en ese momento a un hombre extraño a la tripulación, vestido con un buzo largo, y pantalones jeans, pero no pudo ver la cara, porque se encontraba oculta bajo una máscara. Y que luego de verlo, se asustó y cierra su puerta con llave, y luego de unos minutos la abre, no lo ve y da aviso a su compañero TUN TUN que se encontraba en la lavandería, quién hace el reporte por radio y junto con otras personas inician una búsqueda en toda la embarcación. Y que al realizar una búsqueda piso por piso, encuentran sangre en una puerta, y que detrás de ella, le informan que se encuentra el capitán en el piso. Dijo también, que el capitán era buena persona y que en la tripulación eran muy unidos y que el trato del capitán era muy bueno.

Por su parte el señor TUN TUN, que era el encargado de seguridad y del cargue y descargue, dijo que se encontraba en la lavandería, cuando el señor HLAING WIN le avisó, que había visto un extraño en el barco, que había tratado de abrir su puerta, mientras que él se encontraba descansando. El señor TUN TUN, enseguida avisó por radio, y se inició una búsqueda por todos los pisos, y al llegar al piso de la cabina del capitán encontraron una mancha de sangre en una puerta, y que al abrir la puerta, encontraron un cuerpo tirado en el piso, y que por la ropa, lo reconocieron como el capitán MYO TUN ZAW.

El señor SAW HTWE, dijo que el se encontraba en la oficina del primer oficial, pendiente de una operación de buceo que se estaba realizando por parte de la policía, cuando escuchó por la radio al señor TUN TUN, quién estaba alertando sobre la presencia de un extraño en el barco. Que en ese momento, el se encontraba atendiendo a los buzos polícias, y que a pesar de la alarma, aquellos no reaccionaron, porque la alerta se había dado en su lengua nativa. Que a través del radio, TUN TUN también avisó que alguien estaba herido, que luego el primer oficial avisa que se trataba del capitán, y que en aquel momento, se le dijo a los buzos policías que llamaran a una ambulancia, porque el capitán necesitaba ayuda. Que el subió y ayudó a bajar el cuerpo, que le hizo masaje cardio-pulmonar y que le retiró una cinta que tenía el capitán en su cabeza.

El señor AUNG KO LATT, dijo que fue avisado de que el capitán se encontraba herido, y de las alertas de seguridad por haberse encontrado un extraño en el barco como a las 4 de la tarde. Que bajaron al capitán a la salida Gong Way, que habían llamado a una ambulancia y al médico, quién examinó al capitán, y dijo que estaba muerto. También dijo que el capitán mantenía buenas relaciones con toda la tripulación.

Como puede verse en las entrevistas, al parecer un extraño ingresó al barco sin autorización, y posteriormente, luego de iniciarse una búsqueda el capitán es hallado muerto en un cuarto denominado de brújula. Que lo vieron tirado en el piso, con una cinta amarrada en la cabeza y con mucha sangre en su cabeza. Que llamaron a la ambulancia, a la agencia y los médicos, una vez que hallaron al capitán.

De conformidad con las anteriores narrativas, se puede evidenciar lo siguiente:

  1. a)   Que existió un individuo extraño que fue visto por un tripulante, quién dijo no poderlo reconocer.
  2. b)   Que luego del avistamiento del extraño, se encontró el cuerpo del capitán, con mucha sangre en uno de los cuartos cercanos a su camarote.
  3. c)    Según los relatos, no existía ningún tipo de discordia preexistente entre los miembros de la tripulación con el capitán, a quienes todos señalan de ser una buena persona.
  4. d)   De acuerdo con las entrevistas de los miembros de la tripulación, tampoco se mencionó ningún tipo de riña entre los tripulantes.

 

DECLARACIONES DE LOS  ESTIBADORES.

 

Primer testigo: Daniel Julio

Controlador portuario.

Subió al barco el día de los hechos

Dijo que varios operadores y estibadores bajaron del barco ese día, y que el barco no llevó registro de las personas cuando se bajaban. Dijo que en ese barco no se registraba a la salida.

Dijo que el no pudo bajar del barco, y que le tocó quedarse hasta las 2 de la mañana.

Que se dio cuenta de la muerte del Capitán a las 16:00, se pensaba que era un enfermo del Covid 19, luego que era un herido y luego se supo que era el Capitán.

 

Segundo testigo: Victor Padilla. Operador Portuario. Manejaba una grúa en el muelle.

 No subió al barco y no vio nada extraño, que solo vio a las autoridades en el portalón.

 

Tercer testigo: Keibin Angel García. Operador portuario. Manejaba una grúa en el muelle.

No subió al barco y no vio, ni escuchó nada extraño.

Dijo que habló con un amigo De La Espriella, que bajó a las 16:00 y dijo que había un accidentado en el buque.

Cuarto testigo: William de la Espriella. Portalonero, ayuda con las operaciones de carga y descarga en el Buque.

Inició operaciones a las 11 de la mañana y terminó a las 16:00

Dijo que estaban realizando labores de descarga en la Popa.

Que vieron el cuerpo del Capitán cuando iban a salir, pero no los dejaron pasar, así que él, junto con dos estibadores se dieron la vuelta por el castillo de popa, y se bajaron por el portalón.

No fueron registrados cuando se bajaron.

También dijo que los estibadores tenían sus propias herramientas, y que una de ellas era metálica en forma de horca.

 

Cuarto testigo: Miguel Torres, portalonero, no  subió al barco.

Se entera del episodio del capitán a las 16:00. Y que escuchó que podía ser un enfermo del Covid, un accidente y de un fallecido.

 

Quinto testigo: Jaime Garay. Portalonero. Ayudan a cargar y a descargar junto con los estibadores la carga.

Subió al barco, a las 10 a.m., e iniciaron trabajos a las 11 a.m.

Dijo que terminó a las 16:34, que reportó a su supervisor y que se bajó del Buque a las 16:36, y que iba con dos estibadores.

Que vieron a personal del puerto en el portalón, pero que no se enteró que fue lo que pasó, pensó que era un enfermo del Covid.

Dijo haber sido registrado a la salida.

Dijo que el personal con que trabajó eran tres portaloneros y cada uno contaba con dos estibadores.

Describió como se vestían:

Pantalón de Jean, botas, camisa manga larga, chalecos y casco. La camisa de color gris.

 

Sexto testigo: José Baldiris. Capataz de los estibadores, empresa Seimar.

Dijo que ese día hubo mucho trabajo, así que solicitaron más apoyo, y llevaron 3 estibadores más de lo que común se tiene. Que en total, eran 3 portaloneros, 6 seis estibadores –que eran lo común-, y se otorgaron 3 más de apoyo, llegando a 9 en total.

Que se enteró del capitán como a las 5.

Que se alcanzó a bajar con dos estibadores, y que vio la ambulancia.

Que los estibadores tenían sus propias herramientas para trincar la carga.

Que vestían de Jean, camisa azul rey, chaleco azul turquí y botas.

Se le preguntó si en las escaleras externas al puente habían guardias de seguridad y dijo que no recuerda.

Dijo que los estibadores iban al baño en el barco, o lo hacían hacia el mar por la popa.

Dijo que cuando el fue al baño, fue acompañado por un miembro de la tripulación.

 

Séptimo testigo: Wilberto Chavez. Estibador empresa Sescaribe.

Dijo que abordó el barco a las 10 a.m., que subieron el material de trinca, y que se reportaron a los guardias en el portalón.

Que iniciaron operaciones a las 11. Y que solicitaron apoyo porque había mucho trabajo

Que terminaron labores a las 16:10 o 16:20

Dijo que su personal tiene sus propias herramientas.

Que se dieron cuenta del episodio del capitán y que vieron la ambulancia, pero que se dijo que era un accidentado.

Dijo que el personal de su empresa vestía camisa roja manga larga, pantalón de jeans, guantes tipo industrial y tapabocas.

 

Octavo testigo: Abelardo Serna. Inspector de buzos para la limpieza del casco.

Dijo que inició operaciones a las 9 a.m.

Que tuvo contacto con el tercer oficial para la coordinación de labores, que no subió al barco, y que se mantuvo en una lancha de apoyo, en la popa de buque.

Se le preguntó si supo que en la operación de amarre de la lancha, se había presentado un accidente con algún miembro de la tripulación, y dijo que no, que no tuvo conocimiento. Se le puso de presente que sí hubo un reporte de un accidente de un miembro de la tripulación por esa maniobra, y dijo que no se había enterado.

Que terminaron operaciones a las 16:00, pero que escucho por el supervisor de operaciones que se había presentado una riña en el barco, y que no se pudo firmar el papel para terminar el procedimiento.

 

TEMAS RELEVANTES:

Existen contradicciones entre los portaloneros y los estibadores, sobre quiénes pudieron salir del barco.

Se pudo constatar que se requirió más personal de estibadores para el día de los hechos, puesto que había mucho trabajo.

Dos portaloneros dijeron que se habían bajado cada uno con dos estibadores.

Se evidencia que no había un control efectivo a la salida del buque, y que luego de ocurrido los hechos, varias personas salieron.

La vestimenta de los estibadores, coincide con la versión del marino que vio al extraño.

Que los estibadores llevan sus propias herramientas, entre ellas una herramienta en forma de horca, que fue la que se encontró tirada en la cubierta del buque cerca del castillo de la popa, por las escaleras.

Los estibadores podían ir a un baño en el castillo de popa o donde se encuentran las acomodaciones de la tripulación.

Hubo un grupo de estibadores que trabajó en popa cerca de las acomodaciones.

Mi percepción es que el sistema de seguridad del buque es vulnerable, y que el mayor control que se hace es en la entrada, pero no a la salida.

Que las escaleras externas del buque, no se encuentran custodiadas y que los estibadores, trabajan y pueden estar cerca de esas escaleras donde se puede tener acceso al buque.

 

 

ANALISIS JURÍDICO DE LA SITUACIÓN

 

Frente a estos nuevos hallazgos, la Fiscalía tiene un fuerte indicio de responsabilidad sobre por lo menos un miembro de la tripulación que es el marinero Win. El hallazgo del charco de sangre en el nivel D,  evidencia una fuerte contradicción con todos los testimonios presentados por la tripulación, que no mencionaron ningún rastro de sangre en el nivel D, además que dicho rastro había sido lavado.

Si bien es cierto, según los testimonios de la tripulación, el extraño fue visto únicamente por el marinero Win, en el nivel D (4 piso), nunca se habló de rastros de sangre, y menos un charco de sangre en el piso. La tripulación solo habla de que vio rastros de sangre en el nivel F (6 piso) en la puerta del cuarto eléctrico, y en el piso del cuarto eléctrico.

Era impensable, que si luego de la alarma dada por el contramaestre a las 15:35 de que había un extraño en las acomodaciones, nadie se hubiese percatado que había un charco de sangre en el nivel D, donde hay varios camarotes de los tripulantes. Además, según el contramaestre Tun Tun, y el marinero Win, reunieron a otros compañeros para revisar todas las acomodaciones, entre ellas el nivel D, y nadie reportó un charco de sangre en el nivel D.

Además, si hubo un extraño, este no pudo haber sido quién limpió el charco de sangre, con trapero y límpido.

El charco de sangre fue limpiado, y de acuerdo con el CTI, no se trata de un rastro de una sangre derramada en un accidente o incidente anterior, por el color que arrojó al reaccionar con el químico que le aplicaron, se trata de un rastro de sangre reciente.

Se trata de un hallazgo que la tripulación ocultó en sus relatos, y también intentó ocultar físicamente, pues alguien lo limpió, y de seguro alguien ordenó su limpieza.

Teniendo en cuenta lo anterior, la tesis del extraño abordo comienza a parecer ilógica, y todo apunta a algún miembro de la tripulación. Por ahora, la Fiscalía tiene como el mayor sospechoso al Marinero Win.

Sin embargo, como se trata de una estructura jerarquizada, debe haber mandos altos posiblemente involucrados.

En conclusión, la nueva prueba es relevante por lo siguiente:

1.    Es una prueba científica que evidencia una mancha grande de sangre, que no es consistente con un goteo por contacto de algún miembro de la tripulación al cargar el cuerpo, sino que plantea otro sitio de agresión o donde fue herido el difunto capitán.

2.    Es una prueba ocultada por la tripulación, pues el sitio fue lavado para ocultarlo físicamente, pero a su vez ha sido ocultado por los testimonios.

3.    No se trata de una marca de sangre de un suceso o incidente anterior, por lo dicho por los del CTI, que dijeron que se trataba de una mancha nueva, por el color que dio con el reactivo.

4.    Se encuentra en la cubierta D (cuarto piso) donde se supone que se vio al extraño, y donde muchos miembros de la tripulación dijeron que se había revisado, pero que no habían encontrado nada y en sus relatos no hacen referencia a una mancha de sangre en el lugar.

5.    La mancha se encontró enfrente de la cabina o camarote del marinero Win, quién fue el único que vio al extraño y el único que tiene una lesión en su pierna. Igualmente, se le encontró rastros de sangre con el reactivo en sus dos botas de trabajo. Además el día de los hechos se ve en el video que el marinero Win entró a la escena de los hechos en sandalias y no en botas.

Igualmente se reitera los hallazgos de medicina legal, donde se establece:

  1. 1.    Señales de resistencia del Capitán, en los nudillos de una mano.
  2. 2.    Lesiones en el cuello, seguramente porque lo sujetaron por el cuello.
  3. 3.    La causa de muerte fueron los golpes contundentes en el cráneo, y no asfixia.
  4. 4.    El capitán fue puesto de rodillas.

Todo ello, concuerda con una riña y con gritos, que es muy difícil que la tripulación no hubiese notado o escuchado.

Por otra parte, ya existen muchos indicios que la tripulación ha estado limpiando las manchas de sangre, encontrándose precisamente mucho jabón y desinfectante en la acomodación D, y con la limpieza que se hizo a los siguientes objetos y lugares:

  1. 5.    Al extinguidor, que había sido limpiado, pero con el reactivo se encontró que aún tenía sangre.
  2. 6.    Al rastro de sangre encontrado en la cubierta F, en la puerta contraria de donde encontraron al capitán.
  3. 7.    El rastro de sangre encontrado en la escalera externa que va a la cubierta F, que seguía el rastro anterior, y que no fue la escalera por donde bajaron el cuerpo del capitán.
  4. 8.    Los dos pares de botas del marinero Win.
  5. 9.    El charco de sangre encontrado en la cubierta D.

 

EL INFORME DE MEDICINA LEGAL

Al capitán lo mataron entre 60 y 90 minutos luego de almorzar, ese fue el tiempo que tuvieron para matarlo, como se puede ver solo tuvieron entre una hora y hora y media para someterlo, matarlo y vendarlo con la cinta. No fue mucho tiempo.

De acuerdo con el segundo oficial, la última llamada del capitán para saber si la operación de limpieza del casco había terminado fue a las 14:00 p.m.

Según el mesero, el capitán no almorzó a las 12:00, y a las 12:30 procedió a taparle la comida y dejarse en el puesto. Dijo que a las 3:30 encontró los platos sucios en el lavaplatos. Por lo tanto, se tiene que el capitán almorzó en el comedor ubicado en la cubierta A, y luego de ello fue asesinado.

De acuerdo con medicina legal el capitán tiene rastros de resistencia, laceraciones en la mano, como si hubiese golpeado a alguien, laceraciones en el cuello, como si alguien lo hubiese apretado por el cuello con el brazo, golpes en el dorso por las costillas, y por último tres golpes en el cráneo, dos de forma irregular y otra de forma cónica, congruente con el extinguidor. También dijo que fue arrodillado, y el que último golpe que se le dio, fue en esa posición.

También señala que es posible que el hecho hubiesen participado dos personas.

La policía inspeccionó a los miembros de la tripulación en sus cuerpos, les solicitó que se pusieran en ropa interior, ninguno de ellos presentó alguna lesión en el rostro o en brazos y antebrazos, ni en el dorso. Solo el marinero Win tenía una herida en la pierna a la altura de la canilla, como de una patada en un partido de futbol. Dijo haberse lesionado mientras intentaba amarrar la cuerda del bote de los buzos que hacían la limpieza del casco, con una baranda de hierro.

En la cabina, no se encuentra rasgos de una pelea, solo en el cuarto de electricidad se encontró la sangre derramada. Por lo cual, la pelea no se dio en la habitación del capitán.

En el cuarto del capitán se halló pequeñas manchas de sangre en el escritorio del capitán, y en el armario del capitán.

 

LOS VIDEOS DE SEGURIDAD DEL PUERTO

 

Video: 7_20200416t205207_20200416t205547 abre puerta 4 piso baja del barco

 

En este video se encuentra que a las 15:58, se abre la puerta de la cubierta 4, un par de segundos, lo cual tiene las siguientes implicaciones:

Es la cubierta donde el marino Win, vio al extraño.

Reafirma lo dicho por el marino Win, de que se abrió la puerta del lado de la sociedad portuaria, y se cerró.

Cuando la tripulación revisó todas las puertas de las acomodaciones no las abrió.

Si bien es cierto, no se puede ver con certeza a la persona que abrió la puerta, si se puede afirmar que vestía ropa oscura como lo dijo el marinero Win.

Por lo tanto, esta situación soporta la tesis del extraño.

En este video, también se observa a una persona bajar del portalón. Es una persona que se detiene en la vía donde transitan los camiones para ser cargados. Esa persona no debe estar ahí, y baja del barco, y al parecer habla por celular. Se da la vuelta, y parece como si mirara justo en el momento en que se abre la puerta de la cubierta D.

Si logran captar las imágenes anteriores, aunque advierto que es muy subjetiva la apreciación, parece como si esa persona que estuviera hablando por teléfono, estuviera hablando con quién se asomó en la puerta.

La hora es 15:55, casi 10 minutos antes de que encontraran al capitán en la cubierta F.

 

Video: 7_20200416t205547_20200416t205840 se va y abren la puerta E en dos ocasiones.

En este video aparece el mismo personaje que estaba hablando por teléfono dejando el sitio. Se le hizo seguimiento, por lo sospechoso de la situación, y se estaba esperando a ver si volvía al barco o dejaba el lugar, que fue lo que finalmente hizo.

En este mismo video, se abre en dos ocasiones la puerta de la cubierta E del 5 piso. Hecho que sigue siendo sospechoso, pues los miembros de la tripulación nunca dijeron que habían abierto la puerta externa, ni siquiera para buscar al extraño, y que solo habían revisado si las puertas estaban con seguro.

La hora es 15:58, 7 o 10 minuntos antes de que encontraran al capitán muerto en la cubierta F.

 

 

ANOTACIONES DE LA DEFENSA EN EL ASUNTO:

 

Sobre los hechos y evidencias antes señalados, se debe decir primero, que se ha sido muy prudente en las actuaciones de la defensa, pues siempre me he presentado como defensor de la tripulación, y por regla general, la Fiscalía y los policías que realizan la investigación, excluyen al defensor de todas las actuaciones investigativas, y no se encuentran en obligación legal de revelar las pruebas hasta la audiencia de solicitud de medida de aseguramiento o la audiencia de acusación.

No todo defensor tiene el privilegio de estar presente desde el primer momento en que se practica una prueba, y logre conocer las diligencias de investigación realizadas por la Fiscalía. La regla general, es que el defensor llega a un caso casi ciego, con las versiones de sus clientes, y luego, en las audiencias de formulación de imputación si se presenta una solicitud de medida de aseguramiento, y en la audiencia de acusación donde se da el descubrimiento total de la prueba por parte de la Fiscalía, es que el defensor, sabe a ciencia cierta en qué se está metiendo.

Por lo anterior, ha sido muy importante tener mucho tacto, para que los miembros del CTI, no me excluyan de la práctica de las diligencias, y compartan información conmigo. Por ello, es que todos los reportes no tienen soportes exactos, puesto que se trata de información trasmitida oralmente y por observación, pues la evidencia recaudada aún no ha sido procesada a través de informes definitivos.

 

En relación con el caso, se encuentran las siguientes debilidades en la tesis de la Fiscalía:

1)   Los antecedentes judiciales supuestamente obtenidos de la Interpol, no han sido confirmados, y por ahora, luego de la entrevista con el actual capitán no corresponden con la realidad, pues al parecer pueden obedecer a un homónimo.

2)   Se han practicado dos inspecciones de antinarcóticos, ninguna ha salido positiva.

3)   Se practicó una revisión con un perro experto en divisas, tampoco se encontró dólares en el barco.

4)   La tripulación ha sido congruente en señalar, que el capitán era una muy buena persona, que no existían discusiones ni rencillas al interior de la tripulación. También han dicho que el capitán no era homosexual, descartándose así un móvil pasional.

5)   En el barco había unos guardias de seguridad, era cinco proporcionados por la empresa CRONOS, sin embargo, dadas las dimensiones del barco, era imposible cubrir la vigilancia de todo el barco con tan solo cinco hombres, ubicados, uno en la proa, otro en la popa, otro en el portalón, uno en toda la cubierta de babor, y otro en toda la cubierta de estribor. Los recorridos son muy largos, y las escaleras externas que conducen a todos los pisos de las acomodaciones no siempre se encuentran a la vista, ni están permanentemente vigiladas. La alerta de seguridad no se activó sino después de 20 minutos y hasta más, porque los guardias no entendían el idioma que hablaban los tripulantes. Los guardias no notaron el ingreso de ninguna persona extraña, sin embargo, el sistema no es totalmente seguro.

6)   En el barco habían 9 estibadores que se encontraban trabajando en cubierta en la operación de cargue y descargue, junto con cuatro miembros de la tripulación que se encontraban de turno. Es decir, habían otras personas diferentes a la tripulación en el barco, y que podían acercarse a las acomodaciones del barco para ir al baño.

7)   No hay resultado de la hora de muerte del capitán, y ello es importante. La hora de muerte puede corroborar o desvirtuar las versiones de la tripulación. Si la hora de muerte coincide con las 2:30 y 3:00 p.m., apoya las versiones de la tripulación. Según medicina legal, el capitán tenía en su estómago el almuerzo. Según el mesero del buque, al capitán le sirvieron el almuerzo, pero no lo vio comer su comida. Se la colocó en su puesto y se la cubrió, y después se fue a descansar. Acto seguido encontró los platos sucios en el lavado. Por lo tanto, el capitán sí almorzó y estaba vivo, después de las 12:15, hora en la que pudo haber almorzado.

8)   Según el primer oficial, y el segundo oficial, la última vez que se escuchó al capitán, fue a las 2 p.m. cuando preguntó si la operación de limpieza del casco y las propelas, por parte de los buzos había culminado, lo cual nos da un periodo muy corto entre las 2 p.m. y las 3:30 cuando se dio la alarma del extraño y se comenzó la búsqueda. De acuerdo con ello, el asesino tuvo una hora para golpear al capitán en el nivel D (cuarto piso), y luego subirlo dos pisos más al F, sin dejar rastros de sangre en la escalera o el ascensor, para luego rematarlo en el cuarto de electricidad del nivel F (sexto piso). Según la Fiscalía, al capitán lo subieron por la escalera externa donde quedó un rastro, sin embargo, tampoco es coherente, puesto que el asesino no quisiera ser visto por nadie, y menos a plena luz del día. ¿Cómo pudieron subir al cuerpo del capitán dos pisos, sin que nadie se diera cuenta y sin dejar marcas?

 

La tesis de medicina legal, es que en el asesinato del capitán participaron más de dos personas, y todo apunta al marinero Win, por los rasgos de sangres, que sí son indicios importantes por las siguientes razones:

6.    Es una prueba científica que evidencia una mancha grande de sangre, que no es consistente con un goteo por contacto de algún miembro de la tripulación al cargar el cuerpo, sino que plantea otro sitio de agresión o donde fue herido el difunto capitán.

7.    Es una prueba ocultada por la tripulación, pues el sitio fue lavado para ocultarlo físicamente, pero a su vez ha sido ocultado por los testimonios.

8.    No se trata de una marca de sangre de un suceso o incidente anterior, por lo dicho por los del CTI, que dijeron que se trataba de una mancha nueva, por el color que dio con el reactivo.

9.    Se encuentra en la cubierta D (cuarto piso) donde se supone que se vio al extraño, y donde muchos miembros de la tripulación dijeron que se había revisado, pero que no habían encontrado nada y en sus relatos no hacen referencia a una mancha de sangre en el lugar.

10. La mancha se encontró enfrente de la cabina o camarote del marinero Win, quién fue el único que vio al extraño y el único que tiene una lesión en su pierna. Igualmente, se le encontró rastros de sangre con el reactivo en sus dos botas de trabajo. Además el día de los hechos se ve en el video que el marinero Win entró a la escena de los hechos en sandalias y no en botas.

Lo cierto es que todo esto, si bien es importante, aún no deja certeza de cómo se subió al capitán del nivel D (cuarto piso) al nivel F (sexto piso) sin dejar rastro en la escalera interna o el ascensor. Igualmente, una hora no es suficiente tiempo para someter al capitán, amarrarlo, golpearlo y vendarlos con cinta en su cabeza, y luego limpiar toda la escena o lavar toda la escena. Hasta el momento, la fiscalía tiene indicios, pero aún no ha completado el rompecabezas para reconstruir lo que en serio ocurrió el 16 de abril de 2020 entre las 2 y 3:30 de la tarde.

Falta el resultado de los videos, que es sin duda una pieza clave en todo este asunto para determinar si entre las 2:00 y 3:30 de la tarde, ingresó o salió algún extraño al buque SPIRIT OF HAMBURG.

Tampoco es claro si al capitán lo mataron por un problema de drogas, por un problema personal o por una riña.

Por último, no sobra argüir, que nuestra ciudad Cartagena si bien es hermosa, también tiene muchos problemas de pobreza y delincuencia, que la convierten en una ciudad peligrosa, y que dada la crisis económica del Covid 19, puede generar actos de delincuencia desesperados, lo cual puede apoyar la tesis de un extraño hasta el momento.

Es difícil que no existan sospechas sobre el Marinero Win, por todo lo que ha señalado las marcas de sangre, y que hacen apuntar las sospechas hacía el, por ser la única persona que tenía una herida en la pierna, por ser el único que vio al extraño, por no activar los protocolos de seguridad a tiempo, por encontrarse marcas de sangre en sus botas, y por encontrar un charco de sangre que fue lavado recientemente, enfrente de su camarote, sin que exista una explicación lógica hasta el momento.

CONVERSACIONES CON LA TRIPULACIÓN.

Hoy tuve la oportunidad de tomar fotos, videos y hablar con miembros de la tripulación sobre el caso y se puede evidenciar lo siguiente:

  1. 1)   Sobre la sangre en la cubierta D: Es imposible que se hubiera presentado una riña en esa cubierta y que se haya herido al capitán en dicha cubierta. Cuando la tripulación bajó al capitán por las escaleras externas, tuvieron que participar 4 personas para poder cargarlo. No había sangre en el ascensor, ni en las escaleras. Hablando con los técnicos del CTI, el bluestar reacciona con sangre, incluso, con manchas de más de tres años, solo que para corroborar que la sangre sí sea de la víctima, se toma una muestra para hacer la comparación genética, que es lo que ahora se debe esperar.
  2. 2)   Si el capitán se defendió, por qué nadie tiene una señal en el cuerpo de defensa. El marinero tenía un golpe en la pierna, pero fue  el único, y no puede concluirse que fue de una pelea, pues parecía más un golpe de una patada, que de un puño, pues fue en la mano donde le encontraron heridas de defensa al capitán.
  3. 3)   Sangre en las botas del Marinero: La sangre del capitán no solo estaba en el cuarto de electricidad del 6 piso, sino también estaba regada en el portalón, y todas las personas que subimos al barco teníamos que evitar pisar la sangre cuando llegamos el día 16 de abril del 2020. El marinero dijo que se pudo ensuciar sus botas, pues la sangre del portalón, solo fue limpiada hasta el día siguiente, y la verdad, es que era imposible no pisar esa sangre ese día, porque estaba en toda la entrada.
  4. 4)   El segundo oficial, me mostró que las fotos que se tomaron al capitán en el cuarto eléctrico fueron tomadas a las 16:13 minutos.
  5. 5)   Hablé con el marinero que estaba en el portalón, me confirmó que los estibadores iban al baño en el lado contrario en el que el estaba, y que no los acompañaba, los estibadores podían ingresar al baño sin compañía, por el lado contrario al lobby del barco. Ello permite establecer que los estibadores no tenían restricción para acercarse a la acomodación, ni tampoco estaban supervisados por la tripulación.
  6. 6)   Adicionalmente, tanto los estibadores como los guardias de seguridad, tienen un cuarto para cambiarse con lockers, que se encuentra en la acomodación, pero no tienen que ingresar por el Lobby

 

lunes, 5 de abril de 2021

LA DECLARACIÓN DEL PROCESADO EN EL PROCESO PENAL


LA DECLARACIÓN DEL PROCESADO EN EL PROCESO PENAL

 


La declaración de parte en el derecho civil, laboral, familia y comercial.

 

El código general del proceso tiene un capitulo dirigido a la declaración de parte y a la confesión, en el cual se regula la práctica y los efectos de la declaración de una de las partes (demandado y demandante), y si estás se encuentran conformados por más de una persona (litis consorcios).

En tal sentido se adviene como el inicio de la declaración de una parte, que ésta deberá hacerse bajo la gravedad de juramento, con la obligación de decir la verdad sobre los hechos que conozca, artículo 203 del Código General del Proceso:

“Antes de iniciarse el interrogatorio se recibirá al interrogado juramento de no faltar a la verdad.”

De esta forma, se encuentra que es deber de todo declarante, el decir la verdad, en temas civiles, laborales, de familia y comerciales, más no así en derecho penal, como lo dispone el artículo 33 de la Constitución Nacional:

ARTICULO 33. Nadie podrá ser obligado a declarar contra sí mismo o contra su cónyuge, compañero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil.

De ahí que se establezca en el artículo 202 del Código General del proceso, un procedimiento especial en caso de que la parte que se encuentre declarando, tenga que contestar una pregunta que esté relacionada con la aceptación de su responsabilidad penal:

“Las preguntas relativas a hechos que impliquen responsabilidad penal se formularán por el juez sin juramento, con la prevención al interrogado de que no está en el deber de responderlas.”

Así las cosas, no le es permitido a las partes que van a declarar en el estrado judicial decir mentiras so pena de incurrir en el delito de falso testimonio:

ARTICULO 442. FALSO TESTIMONIO. El que en actuación judicial o administrativa, bajo la gravedad del juramento ante autoridad competente, falte a la verdad o la calle total o parcialmente, incurrirá en prisión de seis (6) a doce (12) años.

Así también lo ha planteado la Corte Constitucional en Sentencia C-559/09, en la que se estableció lo siguiente:

“Si conforme a la Constitución Política, las partes tienen el deber de colaborar con la administración de justicia, no es contrario a la Carta que en un proceso de carácter civil se conteste bajo juramento el interrogatorio formulado con el fin de establecer unos hechos determinados, que trasciendan sobre las pretensiones o las excepciones que en el proceso se debaten, como quiera que no se trata de la coerción para aceptar la comisión de un delito, sino de hechos que por su propia índole estructuran las pretensiones o las excepciones en un proceso de carácter civil.”

Además, se añade en la misma sentencia que:

El artículo 208 del Código de Procedimiento Civil, modificado por el artículo 21 de la Ley 794 de 2003, en su inciso 7º, determina que si el interrogado se negare a contestar o diere respuestas evasivas o inconducentes, el juez lo amonestará para que responda o para que lo haga explícitamente, con prevención sobre los efectos de su renuencia, norma que lo que prevé es que el interrogado responda de manera clara y directa, informándole sobre las consecuencias de su desacato, que en nada desconoce el derecho de no autoincriminación, dado que en el proceso civil o laboral, trátese de la contestación de la demanda, o de la confesión judicial o al momento de resolver un interrogatorio de parte o de terceros, el ciudadano requerido siempre podrá abstenerse de contestar lo que pueda implicar responsabilidad penal suya o de su cónyuge o compañero permanente, o de sus familiares cercanos, en los grados establecidos en el artículo 33 de la Carta.

De suerte que una persona que va a declarar como parte, en un proceso civil, laboral, de familia o comercial, tiene dos opciones, o realiza una confesión que es donde se declara sobre “hechos que produzcan consecuencias jurídicas adversas al confesante o que favorezcan a la parte contraria”, la cual deberá ser “expresa, consciente y libre”, y debe versar sobre hechos que la ley no exija otro medio de prueba[1]. Esta confesión, “deberá aceptarse con las modificaciones, aclaraciones y explicaciones concernientes al hecho confesado, excepto cuando exista prueba que las desvirtúe”. Y, si no se logra una confesión, sino una mera declaración de la parte sobre los hechos que son objeto del debate, esta declaración “se valorará por el juez de acuerdo con las reglas generales de apreciación de las pruebas.” El interrogado tendrá que responder siempre las preguntas que se le hagan y “si el interrogado se negare a contestar o diere respuestas evasivas o impertinentes, el juez lo amonestará para que responda o para que lo haga explícitamente con prevención sobre los efectos de su renuencia”, que son:

a)   Que harán presumir ciertos los hechos susceptibles de prueba de confesión sobre los cuales versen las preguntas asertivas admisibles contenidas en el interrogatorio escrito, o los hechos susceptibles de prueba de confesión contenidos en la demanda y en las excepciones de mérito o en sus contestaciones.

b)   Se apreciarán como indicio grave en contra de la parte citada.

Cabe aclarar que, aunque parezca una situación complicada para la parte que va a declarar, donde se le coloca entre la espada y la pared, lo cierto es que tanto la confesión expresa, como la confesión presunta, así como los indicios graves, admiten prueba en contrario, por lo que el juez, de acuerdo con las reglas de la sana crítica podrá valorar las pruebas en su conjunto, contrastarlas y darle a cada una su valor probatorio.

 

La declaración del acusado en materia penal.

 

En el caso penal, la situación cambia, como lo dijimos anteriormente, pues existe el artículo 33 de la Constitución, que establece el derecho de todo procesado de no autoincriminarse, y de no comprometer o acusar a sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil. Dicho texto se encuentra igualmente consagrado en el artículo 8 de la Convención Americana de Derechos Humanos, y hace parte del Bloque de Constitucionalidad.

El procedimiento penal, estableció que es posible que un procesado renuncie a sus derechos a no autoincriminarse y a tener un juicio, accediendo con ello a una rebaja de pena[2], figura que se denomina el allanamiento de cargos, cuando procede de forma unilateral por parte del procesado que confiesa su responsabilidad; o la figura de los preacuerdos o negociaciones, en los que la defensa y la fiscalía acuerdan los términos para la aceptación de los cargos, accediendo a varios beneficios adicionales a los contemplados en el allanamiento[3]. Se habla precisamente, que el allanamiento debe ser es voluntario, libre y espontáneo, además que debidamente asesorado, donde por mandato Constitucional, el procesado deberá siempre estar acompañado y asesorado por un profesional del derecho, ya sea de confianza o de oficio.

La Corte Constitucional ha planteado dos diferencias entre la confesión civil y la confesión penal en la sentencia C-782 de 2005:

Dos características especiales ha tenido la confesión en lo penal: la primera, que no puede ser provocada mediante interrogatorio de parte sometido a la formalidad previa del juramento, y la segunda, que ha de ser corroborada por otros medios de prueba, características éstas que se encuentran ausentes en lo civil, materia en la cual ha sido posible siempre provocar la confesión como ocurría en la antigua absolución de posiciones, hoy transformada en el interrogatorio de parte con ritualidades y consecuencias específicas, entre ellas la confesión ficta o presunta, lo que no ocurre en materia penal, en la cual la confesión ha de ser siempre expresa, de un lado; y, de otro, en cuanto la confesión en materia procesal civil, no requiere ser corroborada por otros medios de prueba, en aquellos casos en que el hecho sobre el cual versa es susceptible de prueba por medio de ella, pero siempre podrá ser infirmada por cualquier medio de prueba, lo que, como se ve, es diferente de lo que sucede en el proceso penal.

 

En la misma sentencia citada, la Corte aclara el contenido de un artículo del Código de procedimiento penal, que pretendía generar la situación, en la cual, si el procesado aceptaba declarar, sería tenido como un testigo, y tendría que decir la verdad, so pena de ser acusado por falso testimonio. En esta sentencia la Corte estableció lo siguiente:

 

“El artículo 394 de la Ley 906 de 2004, establece que si el acusado o coacusado ofrecen declarar en su propio juicio, comparecerán como testigos y bajo la gravedad del juramento podrán ser interrogados conforme a las reglas establecidas en el Código de Procedimiento Penal. Un primer entendimiento de la norma en cuestión, significaría que si el acusado o el coacusado faltan a la verdad o la callan total o parcialmente, como una forma de ejercer su derecho a la defensa material, además podrían ser procesados por haber incurrido en un falso testimonio. O, puede suceder que ante el temor de resultar doblemente enjuiciado con graves consecuencias punitivas, opte por autoincriminarse o incriminar al cónyuge, compañero o compañera permanente o parientes cercanos, con lo cual resultarían afectadas las garantías constitucionales al derecho de defensa y a la no autoincriminación. Ahora bien, ese primer entendimiento de la norma acusada resulta constitucionalmente inaceptable, pues es poner al acusado o al coacusado ante la disyuntiva de renunciar a sus garantías constitucionales por la posibilidad cierta de resultar doblemente enjuiciado, a menos que opte por el silencio en desmedro de su derecho a la defensa. No se trataría aquí del ejercicio del derecho al silencio, sino del silenciamiento del acusado amenazado por la posibilidad cierta de incurrir en un delito si declara callando en todo o en parte, o sin incriminarse. No obstante lo dicho, la norma acusada admite una interpretación acorde con la Constitución Política. Si se entiende que el juramento que se exige al acusado y coacusado que ofrecieren declarar en su propio juicio, es una formalidad previa a la declaración, pero de la cual no se puedan derivar consecuencias jurídico-penales adversas al declarante cuando su declaración verse sobre su propia conducta. Para que las garantías constitucionales al derecho de defensa y a la no autoincriminación queden a salvo, será un deber del juez advertir previa y claramente a quien ofreció su declaración como acusado o coacusado en su propio juicio, que ese juramento queda desprovisto de las consecuencias jurídico-penales adversas que podrían derivarse en contra suya como consecuencia de la prestación del mismo que antecede a la declaración; es decir, que al sindicado le asiste total libertad respecto del contenido mismo de aquella, así como es legítima su negativa a responder total o parcialmente, ya sea a las preguntas que se le formulen por el juez o a las que se le hagan por la Fiscalía y la defensa en el interrogatorio cruzado propio de un proceso adversarial y de partes, como el que establece el sistema penal acusatorio. Sentado lo anterior, si en el curso de un proceso el acusado o el coacusado deciden declarar sobre hechos criminosos atribuidos a un tercero, tal declaración será recibida como un testimonio, sujeta a las formalidades y excepciones propias del mismo, conforme a la Constitución y a la ley, y con las consecuencias jurídico-penales que correspondan en caso de faltar a la verdad o de callarla total o parcialmente.”

Queda claro, entonces que el procesado tendrá que declarar bajo la gravedad de juramento, sin embargo, en virtud del derecho a no autoincriminarse, no le serán aplicables las consecuencias de faltar a la verdad, como lo sería una acusación por falso testimonio, además de que su silencio o evasiva, no podrán entenderse como confesiones presuntas o indicios graves en su contra.

En el mismo sentido se ha pronunciado la Corte Suprema de Justicia, Sala Penal dentro del radicado: 41198, Auto interlocutorio del 12 de Noviembre de 2015, número de providencia AP6357-2015, de la siguiente forma:

“Como particularidades, el dicho del imputado en la Ley 906 de 2004 se caracteriza porque i) el juramento rendido previo a atestar, de acuerdo con lo decidido por la Corte Constitucional en sentencia C – 782 de 2005, «no tendrá efectos penales adversos respecto de la declaración sobre su propia conducta»; ii) el acusado puede ser interrogado, contrainterrogado y puede abstenerse de contestar las preguntas formuladas por su propio defensor, incluso, las que en desarrollo del contra interrogatorio efectúe la Fiscalía; iii) se le permite, conforme el artículo 396 de la Ley 906 de 2004 y a diferencia de los testigos comunes, presenciar el debate probatorio antes de rendir declaración; iv) no está permitida su conducción forzosa a efectos de que rinda testimonio, pues deponer o abstenerse de hacerlo es una decisión suya a la que no puede ser obligado; v) el incriminado es el sujeto pasivo de la investigación, tiene amparo de autoincriminación y derecho a la asistencia técnica.

Las diferencias advertidas entre la indagatoria (Ley 600 de 2000) y el testimonio del acusado (Ley 906 de 2004) son más procesales o formales que sustanciales o de garantías, pues en el proceso penal, en todo caso, cualquiera que sea la forma en que se nomine la versión del indiciado, éste debe ser vinculado y estar asistido por un profesional del derecho para que su versión sea libre, consciente, voluntaria, informada y asesorada, pudiendo confesar o no y guardar silencio; bajo estos supuestos, lo que se pretende es materializar dos propósitos: que la información aportada sirva como prueba y, a su vez, constituya el medio de defensa material, derecho éste que es de carácter personalísimo y sólo puede ejercer el procesado.

El testimonio que proviene de la persona sometida a juicio tiene entonces características especiales en razón de las cuales admite tratamiento jurídico diferenciado; por esas connotaciones y los alcances de los que está revestido se hace necesario darle un rito acorde para su decreto, sin que ello afecte derechos y garantías de las demás partes e intervinientes, pues más que innecesario es indispensable que el juez se informe a través del acusado de cómo ocurrieron los hechos y cuáles fueron las razones de su obrar, por lo que su utilidad para el proceso es evidente, a más que el titular de derecho a la defensa material es de carácter personalísimo y exclusivamente le corresponde al procesado.

Las diferencias ontológicas que existen entre los testimonios del acusado y el testigo común se manifiestan en sede de la práctica de la prueba, generando también por sus efectos y alcances la justificación de un trámite jurídico distinto, que irradia a la fase de decreto. Esta diversidad de supuestos entre las mencionadas pruebas, sustentan el trato desigual que se tolera por la Corte en esta providencia en cuanto a la oportunidad de solicitar la prueba, así como a las reglas que deben observarse para la práctica y valoración de consecuencias de la declaración del inculpado.

 Las diferencias advertidas desde la óptica de las garantías ponen de presente que la única parte que se afecta por no atender su petición de ser oído cuando ésta es formulada en el juicio oral es el mismo procesado, sin que de ello se sigan consecuencias negativas para los derechos de las demás partes e intervinientes, que no pueden afirmarse sorprendidas con la declaración de la persona vinculada al proceso, cuya identidad es conocida desde la audiencia de formulación de imputación y desde este momento procesal se advierte la posibilidad que declare en el juicio oral sobre hechos concretados en esa audiencia preliminar.

Además, el imputado que acude al juicio como testigo puede ser contra interrogado y sus afirmaciones pueden ser controvertidas mediante otros medios de prueba directos, o a través de la impugnación de credibilidad o de la refutación, lo que permite agotar, entre otras exigencias, la contradicción de la prueba.”

De acuerdo con lo anteriormente señalado, el procesado en ejercicio material de su derecho de defensa, y del derecho de no autoincriminarse, podrá declarar como un testigo en su propio juicio, y podrá faltar a la verdad, sin que ello tenga consecuencias adversas, como lo sería ser investigado por falso testimonio o que se presumieran como ciertos los hechos, susceptibles de confesión, o indicios graves en su contra, cuando guarde silencio o no responda las preguntas, o responda de manera evasiva.

Por otro lado, como excepción del principio de oportunidad probatoria, el procesado podrá renunciar a su derecho de guardar silencio en cualquier momento, y podrá ejercer su derecho de defensa material, declarando en juicio, aunque no se haya enunciado su declaración como una prueba en la oportunidad procesal correspondiente, y podrá hacerlo, hasta el último minuto del juicio oral.

En conclusión, tiene derecho el procesado en materia penal a decir mentiras, en ejercicio de su derecho de defensa, y podrá ser utilizada la declaración del procesado como un arma de la defensa, hasta el último minuto de audiencia. Sin embargo, se debe aclarar, que al ser sometido al contrainterrogatorio, se le expondrán todas y cada una de las pruebas practicadas en el juicio, atacando su credibilidad, coherencia y memoria. De esta forma, el juez tendrá que apreciar la declaración del procesado, sin tener en cuenta las presunciones probatorias como las confesiones presuntas y los indicios graves, en caso de no contestar, guardar silencio o contestar de forma evasiva, pero eso no significa que no tenga los mismos efectos cuando los analicen en la sana crítica, donde tendrá en cuenta las leyes de la experiencia, la lógica y la ciencia, para contrastar la declaración del procesado con los demás medios de prueba.

Por último, téngase en cuenta que la confesión en civil y en penal, admiten prueba en contrario, pero en penal se exige la corroboración con otros medios de prueba, de tal forma, que no sea la confesión la única prueba de cargo, si se quiere condenar. Esto tiene un sentido en derecho penal, y ocurre en varias situaciones, en las que una persona asume la responsabilidad penal, por un hecho cometido por un familiar, o por una persona poderosa que le paga al procesado, para que asuma la responsabilidad para evitar ser involucrado, o cuando un procesado, asume solo la responsabilidad cuando el hecho fue realizado por varios. En estos casos, hay razones de índole familiar, económica, amistad o lealtad, que hacen que una persona asuma la responsabilidad de terceras personas, engañando a la justicia. Dicha conducta es sancionada penalmente:

 

ARTICULO 437. FALSA AUTOACUSACION. <Penas aumentadas por el artículo 14 de la Ley 890 de 2004, a partir del 1o. de enero de 2005. El texto con las penas aumentadas es el siguiente:> El que ante autoridad se declare autor o partícipe de una conducta típica que no ha cometido, o en cuya comisión no ha tomado parte, incurrirá en prisión de dieciséis (16) a treinta y seis (36) meses y multa de dos punto sesenta y seis (2.66) a quince (15) salarios mínimos legales mensuales vigentes.



[1] También se debe tener en cuenta que el confesante debe tener la capacidad para realizar la confesión, para lo cual hay que tener en cuenta las siguientes situaciones:

1.       Que el confesante tenga capacidad para hacerla y poder dispositivo sobre el derecho que resulte de lo confesado.

2.       La confesión que no provenga de todos los litisconsortes tendrá el valor de testimonio de tercero.

3.       La confesión por apoderado judicial valdrá cuando para hacerla haya recibido autorización de su poderdante, la cual se entiende otorgada para la demanda y las excepciones, las correspondientes contestaciones, la audiencia inicial y la audiencia del proceso verbal sumario. Cualquier estipulación en contrario se tendrá por no escrita.

4.       El representante legal, el gerente, administrador o cualquiera otro mandatario de una persona, podrá confesar mientras esté en el ejercicio de sus funciones. La confesión por representante podrá extenderse a hechos o actos anteriores a su representación.

5.       No valdrá la confesión de los representantes de las entidades públicas cualquiera que sea el orden al que pertenezcan o el régimen jurídico al que estén sometidas.Sin embargo, podrá pedirse que el representante administrativo de la entidad rinda informe escrito bajo juramento, sobre los hechos debatidos que a ella conciernan, determinados en la solicitud.

[2] Rebaja que puede consistir hasta en la mitad de la pena, si el allanamiento se produce en la formulación de imputación, de hasta la tercera parte si se produce durante la formulación de acusación, o de hasta la cuarta parte, si se produce durante el juicio oral.

[3] Para acceder a los beneficios de los preacuerdos, se requiere principalmente que el procesado indemnice a las víctimas o firme un acuerdo para repararlas. Y los beneficios consisten principalmente en aplicar la pena mínima del delito, o aplicar la rebaja del cómplice, o la prisión domiciliaria.

viernes, 26 de marzo de 2021

LA POSICIÓN DE GARANTE EN LOS DELITOS SEXUALES





LA POSICIÓN DE GARANTE EN LOS DELITOS SEXUALES


El artículo 25 del Código penal prevé que todos los delitos pueden cometerse por acción o por omisión. Y cuando se trata de una omisión impropia o una comisión por omisión, el autor debe tener el deber jurídico de impedir un resultado contenido en un tipo penal, y tener la posibilidad de evitarlo, cuando de conformidad con la ley tenga a su cargo la protección de un bien jurídico o la vigilancia de una fuente de riesgo.

También contempla 4 posiciones de garante:

1. Cuando se asuma voluntariamente la protección real de una persona o de una fuente de riesgo, dentro del propio ámbito de dominio.

2. Cuando exista una estrecha comunidad de vida entre personas.

3. Cuando se emprenda la realización de una actividad riesgosa por varias personas.

4. Cuando se haya creado precedentemente una situación antijurídica de riesgo próximo para el bien jurídico correspondiente.


Estas posiciones de garante, según la norma citada son aplicables en los delitos contra la libertad y formación sexual.

El anterior artículo abre la posibilidad de que ciertas personas que no realicen el acto de acceder carnalmente a otra persona o acto sexual diverso al acceso carnal, puedan responder como si lo hubieran realizado, cuando teniendo la posibilidad de evitar que se cometiera el delito no lo hubiesen impedido.

A partir de lo anterior, si una madre o padre, abuelo o abuela, o familiar con el cual la victima tenga una estrecha comunidad de vida, permite que accedan carnalmente a su hijo, nieto o familiar, teniendo la posibilidad de evitarlo, respondería como autor por comisión por omisión de un delito de acceso carnal, y ello, al configurarse la posición de garante de la estrecha comunidad de vida.

Igualmente, si una autoridad pública, o un miembro de la fuerza pública que tiene la obligación de proteger la vida, honra y bienes de los ciudadanos, presencia cómo un depravado accede carnalmente a una persona, y teniendo la posibilidad de evitarlo no lo hace, también respondería como autor de un acceso carnal violento por comisión por omisión, y ello ocurriría al configurarse la posición de garante de la protección de un bien jurídico de conformidad con la ley, o la asunción voluntaria de la protección de un bien jurídico, en el momento en que aceptó la posesión del cargo público y todos los deberes que de este se derivan.

En igual sentido si un profesor o profesora descubre que un compañero profesor o que otro estudiante, ha drogado a una estudiante para accederla, aprovechando su estado de indefensión, y teniendo la posibilidad de evitarlo no lo hace, también respondería como autor de un acceso carnal violento por comisión por omisión, al configurarse la posición de garantía de la asunción voluntaria de la protección de un bien jurídico, al aceptar el cargo de profesor y tener que velar por la protección de los estudiantes del centro de educación.

En los casos en que familiares y amigos, de personas que se encuentran en estado de embriaguez o alguna sustancia o droga, y que se encuentre en evidente estado de indefensión, y que teniendo la posibilidad, no evitara que otro amigo o familiar acceda carnalmente a la persona que se encuentra en tal estado, también respondería como autor por comisión por omisión de acceso carnal en persona puesta en incapacidad de resistir, cuando se configure las causales de estrecha comunidad de vida, o asunción voluntaria de la protección de un bien jurídico.

El carcelero que conoce que varios reclusos van a violar a otro recluso, y a pesar de tener la posibilidad de evitarlo, no lo hace, respondería como autor por comisión por omisión de un acceso carnal violento, por haber asumido voluntariamente la protección de un bien jurídico, como lo sería la vida e integridad física de los internos de la prisión, al momento de aceptar el cargo como guardián.

El guardia de seguridad, el médico de turno o las enfermeras de turno, que conozcan que un médico o un enfermero, va a acceder carnalmente a una paciente en estado de coma o en estado de indefensión por haber ingerido algún medicamento sedante, y teniendo la posibilidad de evitarlo no lo hicieran, también responderían como autor de un acceso carnal por comisión por omisión, si se configura la posición de garante de la asunción voluntaria de la protección de un bien jurídico. Igualmente pasaría con los médicos, guardias de seguridad y enfermeras de un centro psiquiátrico, cuando pudiesen conocer que, a un paciente con trastorno mental, va a ser accedido carnalmente por otro paciente, médico o funcionario del establecimiento psiquiátrico.

Si el capitán, general o coronel, llevan a su tropa a una operación militar, y evidencian que uno de sus soldados va a violar a una mujer de la población civil, y teniendo la posibilidad de evitarlo no lo hace, respondería ese jefe militar como autor de un delito de acceso carnal violento por comisión por omisión, al configurarse la posición de garante de la vigilancia de una fuente de riesgo que es la tropa de conformidad con la Ley, o la asunción voluntaria de la vigilancia de una fuente de riesgo. Igual ocurriría con un jefe de un grupo al margen de la Ley que tenga una organización jerárquica.

Si un grupo de asaltantes ingresa a un establecimiento de comercio, o a una casa, y retienen a las personas que se encuentra en el sitio, para realizar un hurto, y en determinado momento uno de los asaltantes decide violar a una mujer que está retenida, y los otros observan la escena, sin hacer nada, o apoyando al compañero, responderían como autores por comisión por omisión, del delito de acceso carnal violento, al configurarse la posición de garante de la creación de un riesgo jurídico precedente para el bien jurídico.

Así por ejemplo si una abuela, constriñe a su nieta mayor de edad, que depende de ella económicamente, para que tenga relaciones con un hombre, y la abuela cobra por los servicios de la menor, y la ofrece a varios conocidos, encontramos, un constreñimiento a la prostitución por un lado, y por el otro, la posición de garante de estrecha comunidad vida, y en la cual se podría imputar el delito de acceso carnal violento por comisión por omisión, habiendo la posibilidad de solo imputar el delito de acceso carnal violento arguyendo, que este delito por el principio de consunción absorbiendo el delito menos grave como lo es el constreñimiento a la prostitución.

Otro ejemplo, es de aquel padre que coacciona a la empleada de servicio para que su hijo la acceda carnalmente, se presentará un acceso carnal violento por comisión por omisión, si se realiza una coacción relacionada con no pagarle parte o la totalidad del sueldo, de suspender otros beneficios como la alimentación, el vestuario u otra forma de coacción, que configuraría la posición de garante de la creación de riesgo antijurídico previo. Ahora bien, si el hijo es menor de 14 años, habría un doble delito, pues estaríamos ante un acceso carnal violento de la empleada por comisión por omisión, pero a su vez, respecto del hijo, se configuraría un acceso carnal abusivo en menor de 14 años, por comisión por omisión, configurándose una posición de garante, por estrecha comunidad de vida. En este caso, como sabemos los menores de 14 años no podrían consentir una relación sexual, y si el padre del hijo propicia la relación sexual, e induce a su hijo, y constriñe a la empleada, estaría violando el derecho de libertad sexual de ambos. Además, el padre actuaría como autor mediato de la empleada, al anularle a través de coacción su voluntad, por lo que la empleada sería un mero instrumento y quedaría exonerada de responsabilidad.



EL CASO DEL SAFARI DEL SEXO EN CARTAGENA.


En el caso conocido como el safari del sexo, en el que una red de trata de personas en Cartagena, secuestraba mujeres jóvenes, las drogaban, y las llevaban para una finca, donde convocaban a extranjeros para realizar una cacería que consistía, en soltar a las menores drogadas por una finca, para que los extranjeros las cazaran, luego las violaban, y luego de ello, no volvían a aparecer[1]. El hecho fue descrito por una testigo de la siguiente forma:

Alma" explicó que el aberrante "negocio", denominado el "Tour de la Violación", es dirigido por ciudadanos israelíes que contactan a menores de edad y a jóvenes de 18 años a las que les ofrecen ganar dinero ejerciendo la prostitución. "Les dicen que van a estar concentradas en una casa a la que llegarán los clientes y una vez allí les informan que los clientes están en una finca".

La testigo manifestó que las preparan durante el día para la "cacería". "Les dan mucha marihuana; esta hierba da mucha hambre y sed, pero a ellas no les dan comida solo agua y en el agua les echan una droga que sirve para estimular el apetito sexual en los animales. Ellas ignoran que el agua contiene esa sustancia. Cuando ya están fuera de control empieza la persecución al mejor estilo de un safari".


La mujer precisó que son entre cinco o diez jovencitas perseguidas por un número de hombres que hasta las pueden triplicar en cantidad. "Cuando alcanzan una la violan entre varios; les hacen de todo y ellas no saben nada porque están fuera de sí por causa de la droga que les han suministrado durante todo el día. la 'caza' se hace durante la madrugada".


Al ser preguntada por lo que pasa luego con las jóvenes y cuestionada de que en Cartagena no se conociese el caso de niñas desaparecidas, la mujer respondió: "Lo que sucede es que la persona que es conocida es la que se busca, pero al que nadie conoce, nadie lo busca".


"Alma" expresó que se atrevía a hacer la denuncia para poner en alerta a las autoridades y a las jóvenes que se "someten" a trabajar como prostitutas, pero que no hacía una denuncia formal por miedo. "Cuando una joven se somete a ser prostituta es porque le falta algo, necesita dinero para su familia, no es para ser violada ni para que le den droga sin su consentimiento", aseveró[2].


En estos casos, además de configurarse un delito de secuestro, se presenta una trata de personas, y al configurarse una posición de garante, de una situación antijuridica precedente para el bien jurídico, por el secuestro y la trata de personas, responderían por las violaciones sexuales por comisión por omisión, además de actuar en coautoría de los delitos de homicidio o desaparición forzada, dependiendo si se encuentra o no los cuerpos de las víctimas.




 



[1] En EL DIARIO UNIVERSAL. Hacen grave denuncia sobre un "Tour de la Violación" en cercanías a Cartagena. En la siguiente página web: https://www.eluniversal.com.co/sucesos/hacen-grave-denuncia-sobre-un-tour-de-la-violacion-en-cercanias-cartagena-273725-NCEU388522, consultado el 12 de Noviembre de 2020.

[2] Ibíd.

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